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Réformes IR35 : les entreprises technologiques ont mis en garde contre le recours à des solutions de contournement de conformité à haut risque

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Depuis le déploiement des réformes de l’évitement fiscal IR35 dans le secteur privé en avril 2021, il est clair que le secteur des technologies de l’information a une meilleure compréhension de ces règles que d’autres professions.

Cependant, cela peut conduire à un sentiment de fausse confiance, et HM Revenue & Customs (HMRC) a maintenant cherché à avertir les entreprises de technologie que certaines des solutions de contournement qu’elles ont introduites pour respecter la date limite de conformité IR35 d’avril 2021 peuvent ne pas être conformes ou atteindre le seuil de diligence raisonnable.

Selon les termes des réformes, les organisations d’utilisateurs finaux sont censées évaluer individuellement le statut fiscal de chaque contractant avec lequel elles s’engagent et faire preuve de « diligence raisonnable » lorsqu’elles décident si elles doivent être imposées de la même manière que les travailleurs salariés (à l’intérieur de l’IR35) ou en tant qu’employés hors paie (en dehors de l’IR35).

Les organisations d’utilisateurs finaux qui n’ont pas fait preuve de diligence raisonnable pour déterminer comment leurs sous-traitants devraient être imposés deviendront responsables de la couverture de l’impôt sur le revenu du travailleur et de ses obligations en matière d’assurance nationale, comme indiqué dans les directives hors paie du HMRC.

Dans un bulletin de l’employeur publié En août, HMRC a mis en garde contre l’utilisation de fausses solutions de contournement IR35 que nous voyons être couramment utilisées dans le secteur de la technologie. Ces raccourcis sont souvent déployés en réponse aux stratégies de conformité IR35 adoptées par des clients d’autres secteurs – par exemple, les sociétés de services financiers qui appliquent des interdictions générales sur le recours à des entrepreneurs.

Cela coupe effectivement l’accès d’un client à une grande partie de la main-d’œuvre flexible qualifiée à une époque de forte concurrence pour les compétences, il est donc naturel que d’autres voies pour engager les talents des entrepreneurs soient envisagées afin de livrer les projets à temps. Mais si ces solutions de contournement semblent simples, c’est fort probablement parce qu’elles le sont. En fait, beaucoup ne font qu’enterrer ce risque dans la chaîne d’approvisionnement, mettant à la fois les fournisseurs informatiques et les finaux à risque d’amendes IR35 et de factures fiscales à une date ultérieure.

Les deux voies alternatives les plus courantes dans le secteur sont l’utilisation d’un service sous-traité comme moyen d’engager indirectement des entrepreneurs et l’externalisation de l’énoncé des travaux pour les entrepreneurs à un fournisseur externe. Les deux donnent la fausse impression que les règles IR35 ne s’appliquent pas, mais ce n’est pas nécessairement le cas.

La définition du « client » pour l’IR35 peut se déplacer dans la chaîne d’approvisionnement où un véritable service externalisé ou SoW est fourni. Cela déplace effectivement l’obligation de « diligence raisonnable » envers le « client », transférant à la fois le risque et la responsabilité de compléter l’évaluation IR35 au fournisseur de SoW. Lors de l’enquête, cependant, HMRC peut toujours décider que la responsabilité du « client » repose plus haut dans la chaîne.

Le bulletin du HMRC avertissait en outre: « Vous devez vous assurer que vous comprenez ce qui constitue un service entièrement sous-traité si vous pensez que vous n’êtes peut-être pas le client responsable de l’examen des règles de travail hors paie, ou si on vous demande d’accepter ces arrangements. Si la véritable nature du service fourni est une offre de main-d’œuvre, alors les termes écrits ne changeront pas ce fait.

En transmettant la responsabilité et le risque tout au long de la chaîne d’approvisionnement, en tant qu’organisation, il est supposé que le fournisseur externe adopte une approche diligente et éclairée de l’IR35. Cependant, la réalité est qu’ils sont susceptibles d’utiliser un outil en ligne ou automatisé, tel que l’outil Check Employment Status for Tax (CEST) de HMRC pour déterminer leur statut.

L’IR35 est une législation complexe et, comme tout outil automatisé, le CEST n’est utile que si les informations qu’il y trouve. CEST lui-même lutte avec les nuances de l’IR35 et renvoie un statut indéterminé pour environ 20% des rôles. Ceux-ci nécessitent une approche spécialisée et dirigée par l’homme pour aboutir à des déterminations précises du statut IR35.

Il y a plusieurs risques autour de cela – notamment, répondre à la définition de l’externalisation authentique et de la partie considérée par HMRC comme étant le « client » ne répondant pas à l’exigence législative de diligence raisonnable. Pour les entreprises informatiques et les clients qui ont traité avec IR35 en utilisant cette approche, les risques de non-conformité cachée et de factures d’impôt surprises ou d’amendes HMRC à une date ultérieure sont élevés.

L’un des principaux enseignements que l’on peut tirer des récents projets de loi très médiatisés sur les impôts IR35 du secteur public est que le HMRC ne prend pas de mesures d’application de la loi ou ne poursuit pas rapidement la non-conformité. Au lieu de cela, il peut s’agir de mois (ou dans certains cas d’années) avant que HMRC n’intente une action en justice.

Cela permet aux impôts impayés et aux cotisations d’assurance nationale de s’accumuler, dans le cas du ministère du Travail et des Pensions, à hauteur de 87,9 millions de livres sterling pour la période 2017-2021. Une facture substantielle et inattendue – coûts de cette La taille de nombreuses organisations privées pourrait affecter de manière significative la croissance et la confiance des parties prenantes et, dans certains cas, pourrait modifier complètement le parcours de l’entreprise.

Plusieurs changements, petits mais essentiels, peuvent être apportés pour établir clairement la distinction entre les employés et les entrepreneurs. Par exemple, le fait d’avoir des politiques distinctes en place pour les deux parties de la main-d’œuvre de l’organisation peut aider à identifier plus facilement les rôles qui peuvent être offerts en dehors de l’IR35. Si d’autres ne parviennent pas à faire cette distinction, vous disposerez d’une plate-forme compétitive à partir de laquelle attirer les meilleurs talents spécialisés pour vos projets.

Il est important de savoir que la conformité IR35 est une tâche permanente. Les procédures de conformité que de nombreuses entreprises ont mises en place en avril 2021 ont peu de chances d’être les bonnes à long terme. Les rôles et les spécifications des postes changent à mesure que les projets progressent et évoluent, de sorte que les déterminations de statut devront être revues régulièrement pour assurer la conformité continue.

La mise en place de ces processus dès maintenant signifiera que les entreprises pourront continuer à tirer le meilleur parti des ressources flexibles sur les projets, sachant qu’elles disposent d’un système robuste et conforme qui peut s’adapter aux changements du marché et passera l’examen minutieux plus tard.

Les organisations devraient envisager de demander l’aide d’un cabinet de conseil ou d’un cabinet d’avocats IR35 pour examiner leurs processus de conformité, ainsi que pour produire les déclarations de détermination du statut et pour examiner leurs chaînes d’approvisionnement afin d’identifier les risques cachés.

HMRC s’attend à ce que les entreprises qui n’ont pas suffisamment de connaissances internes, dans ce qui est un domaine complexe du droit fiscal, demandent des conseils externes. En fait, leurs directives indiquent que « demander l’avis d’un conseiller professionnel qualifié » indique que vous avez pris des précautions raisonnables.

Cela peut avoir un coût, mais c’est un coût qui peut être budgétisé et qui est transparent et qui contribuera grandement à empêcher que d’importants passifs surprises ne se cristallisent à l’avenir.

Avril 2021 a marqué le début du parcours IR35 du secteur privé, et le plus grand obstacle reste à surmonter – l’application de la loi par HMRC. Les procédures judiciaires sont encore susceptibles d’être dans des années, mais il n’est jamais trop tard pour les entreprises de technologie de revoir (ou de réexaminer) leur approche de l’IR35 et de demander l’avis d’un professionnel pour s’assurer que les obligations de diligence raisonnables sont respectées.

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